企業(yè)股改：細(xì)節(jié)操作方法

一 、企業(yè)組織形式的選擇

股份制、公司制改制的類型包括改組為股份合作制或者公司制。有限責(zé)任公司、股份有限公司和股份制改造具有不同的特點(diǎn)，因此，改制企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)企業(yè)自身的性質(zhì)、條件等選擇合適的改制類型。一般而言，由于股份制改造具有勞力和資本雙重結(jié)合的屬性，且隨著社會(huì)的發(fā)展，股份合作制最終將退出歷史舞臺(tái)。因此，企業(yè)改制應(yīng)當(dāng)盡量選擇公司制改制，即改組為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。

具體而言，如果股本規(guī)模達(dá)不到公司法規(guī)定的設(shè)立股份有限公司條件的，即股本相對(duì)小與股本相對(duì)大的，一般選擇有限公司；對(duì)于股本大于2000 萬的，選擇股份有限公司；將來可能達(dá)到上市公司條件的，盡量選擇股份有限公司。由于有限責(zé)任公司審批手續(xù)較為簡(jiǎn)便，法人治理結(jié)構(gòu)也較為簡(jiǎn)單，因此，從這個(gè)角度看，選有限公司較為合適。

二 、公司制改制后股權(quán)的設(shè)置和選擇

根據(jù)股權(quán)性質(zhì)分為：普通股、優(yōu)先股。普通股股東在公司提列了公積金、公益金以及支付了優(yōu)先股股利后，才能參與盈余分配，其股利具有不確定性。優(yōu)先股由于優(yōu)先于普通股股東分得股利，因此股利確定，清算時(shí)，優(yōu)先股優(yōu)于普通股。但是一般不參與管理，而且沒有表決權(quán)?？梢?，公司改制時(shí)應(yīng)當(dāng)因地制宜選擇股權(quán)類型。

根據(jù)投資主體性質(zhì)分為：國有股、國有法人股、社會(huì)法人股、個(gè)人股和外資股。對(duì)于國有股，股利需要上繳。對(duì)于國有法人股，由于有國有資本參股，具有穩(wěn)定性，且審批程序簡(jiǎn)便，因此，盡可能設(shè)置為此種股權(quán)。對(duì)于外資股：如果需要流通的，可以設(shè)置B 股、H 股，如果不需要流通的，就應(yīng)當(dāng)設(shè)置為一般股。

三 、控股股東

控股股東有絕對(duì)控股和相對(duì)控股之分。對(duì)于絕對(duì)控股，股權(quán)大于50% 以上；對(duì)于相對(duì)控股，股權(quán)大于30% 以上。包括單獨(dú)或與他人合作，持有公司股權(quán)30% 以上；單獨(dú)或與他人合作，持有公司表決權(quán)30% 以上；單獨(dú)或與他人合作，能選出半數(shù)以上股東的；事實(shí)上控制公司運(yùn)營的。在實(shí)際操作中，公司前五名法人，前十名自然人可以成為控股股東。

四 、關(guān)聯(lián)交易

企業(yè)實(shí)施公司制改制，必須控制關(guān)聯(lián)交易。關(guān)聯(lián)公司往往是利潤轉(zhuǎn)移和流失的渠道，所以企業(yè)改制要注意到將來可能的問題，注意與控股股東，控股股東相關(guān)的人士，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，董事、監(jiān)事、高管人員的親屬，董事、監(jiān)事、高管人員的合伙人所形成的關(guān)聯(lián)交易。目前只有上市公司才有關(guān)聯(lián)交易的情形。

一般而言，下列各項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易，要絕對(duì)注意：提供原材料，包括零部件，供電、供水；提供勞務(wù)；資金的占用和往來（提供貸款、擔(dān)保、股權(quán)質(zhì)押、往來款項(xiàng)）；土地使用權(quán)，廠房、設(shè)備、租賃；重大資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓與出售，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓與出售；生活上提供的服務(wù)（食堂、班車）；對(duì)外重大的投資、合作、開發(fā)與結(jié)算；產(chǎn)品的銷售等。

為了防止關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生，公司在改制時(shí)應(yīng)當(dāng)制定《關(guān)聯(lián)交易協(xié)議》；制訂關(guān)聯(lián)交易匯總表，以年度為期限，將每年度發(fā)生的每筆關(guān)聯(lián)交易的名稱、單位、單價(jià)、數(shù)量、金額、方式、付款方式，列表造冊(cè)，匯總表提交股東會(huì)審議。對(duì)于上市公司300 萬以上的重大關(guān)聯(lián)交易，要有獨(dú)立董事審核、簽字。對(duì)于協(xié)議和匯總表的內(nèi)容，要嚴(yán)格履行；發(fā)生重大變更要及時(shí)提交股東會(huì)、董事會(huì)重新討論議定；重大的關(guān)聯(lián)交易要公示公告；資產(chǎn)重組或企業(yè)改制時(shí)盡可能做到產(chǎn)、供、銷整體裝進(jìn)公司，減少關(guān)聯(lián)交易，越低越好。

五 、防止同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)

改制過程中，為了防止控股股東與改制的公司在同類產(chǎn)品和同等服務(wù)上產(chǎn)生競(jìng)爭(zhēng)，必須明確產(chǎn)品是否構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，必須在產(chǎn)品的功能（產(chǎn)品的功能上加以區(qū)別，逐步縮小市場(chǎng)范圍）、銷售范圍（產(chǎn)品的銷售范圍加以區(qū)別，公司與控股股東盡可能不搶占同一個(gè)市場(chǎng)）和時(shí)間上加以限制，以防止公司利益受到嚴(yán)重?fù)p害。同類產(chǎn)品競(jìng)爭(zhēng)或同等服務(wù)。

為了防止同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，企業(yè)改制時(shí)應(yīng)當(dāng)在資產(chǎn)重組的過程中要注意資產(chǎn)的完整性，將產(chǎn)、供、銷都裝進(jìn)去。最好控股股東做出承諾，將來不實(shí)施同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的行為。或者將產(chǎn)生同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的資產(chǎn)收購，重新裝入改制公司，如果資產(chǎn)的質(zhì)量不好，則轉(zhuǎn)讓出去，采取這樣的措施的目的就是消滅同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

六 、資產(chǎn)重組

在資產(chǎn)重組的過程中，要合理處置閑置資產(chǎn)和非閑置資產(chǎn)。對(duì)于閑置資產(chǎn)，要剔除；對(duì)于非閑置資產(chǎn)，要實(shí)施資產(chǎn)效益良好運(yùn)用，使資產(chǎn)真正達(dá)到最佳狀態(tài)。

重組方式

1 ．資產(chǎn)整體重組

資產(chǎn)要進(jìn)行整體重組，不做任何分離，即要減少非經(jīng)營性資產(chǎn)的比例，一般不大于公司凈資產(chǎn)的10% ；富余、離退休人員較少；資產(chǎn)的盈利質(zhì)量比較好；重組后，還要做到外來的股東對(duì)整體重組沒有異議。以資產(chǎn)實(shí)施整體重組的形式對(duì)企業(yè)實(shí)施改制，具有重組方便，改制迅速的優(yōu)點(diǎn)，但是由于原有利益格局沒有變化，這種改制往往難以轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制。

2 ．實(shí)施主輔分離

重組時(shí)把優(yōu)良資產(chǎn)分離出來組成新公司，原企業(yè)實(shí)行控股，將不良資產(chǎn)留在原企業(yè)。實(shí)施主輔分離有利于主業(yè)資產(chǎn)的相對(duì)優(yōu)化，并強(qiáng)化了吸引外來股東的能力；原企業(yè)對(duì)外的利益格局也未發(fā)生變化。不過這種改制，對(duì)外債權(quán)債務(wù)關(guān)系并沒有發(fā)生改變，按照最新司法解釋，這不能改變?cè)髽I(yè)與以優(yōu)質(zhì)財(cái)產(chǎn)分立成立新公司后，分立公司與原企業(yè)對(duì)債務(wù)連帶責(zé)任的承擔(dān)，這是優(yōu)良資產(chǎn)沒有真正獨(dú)立出來的結(jié)果，而且輔業(yè)資產(chǎn)仍依靠優(yōu)良資產(chǎn)養(yǎng)活。

3 ．分立分離

將資產(chǎn)分離成兩塊，主、輔，形成兩個(gè)獨(dú)立的法人，沒有控股關(guān)系，沒有資產(chǎn)紐帶關(guān)系。這種模式使得主業(yè)資產(chǎn)真正獨(dú)立，真正激活，而且吸引外來股東投資的能力得到真正強(qiáng)化。但是由于重組打破了原有的對(duì)外、對(duì)內(nèi)格局，因此改制難度大。有些輔業(yè)資產(chǎn)是主業(yè)資產(chǎn)的配套資產(chǎn)，在主業(yè)資產(chǎn)不能社會(huì)化時(shí)，有一定難度。加之分立導(dǎo)致的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的連帶責(zé)任，往往也不能改變。

企業(yè)實(shí)施資產(chǎn)重組時(shí)，應(yīng)當(dāng)擬定重組方案，包括：

(1) 原企業(yè)改制前的基本經(jīng)營狀況列表( 各年度總資產(chǎn)、負(fù)債、資產(chǎn)效益狀況、凈資產(chǎn)利潤率等) ；

(2) 基本原則的思路；

(3) 改制的企業(yè)資產(chǎn)、經(jīng)營狀況；

(4) 發(fā)起人的基本情況( 發(fā)起人的投資額、投入的資產(chǎn)性質(zhì)等) ；

(5) 實(shí)施股本設(shè)計(jì)，其中注意折股率的選擇，對(duì)于大型企業(yè)、傳統(tǒng)型行業(yè)企業(yè)要選小，對(duì)于中小企業(yè)、高科技企業(yè)要選大；

(6) 列表股權(quán)結(jié)構(gòu)( 股東名稱、股權(quán)數(shù)、股權(quán)比例、股權(quán)性質(zhì)發(fā)起人：對(duì)于國有法人股發(fā)起人、社會(huì)法人股發(fā)起人、自然人股發(fā)起人、外資股發(fā)起人、社團(tuán)法人股、總股本合計(jì)) ；

(7) 股票發(fā)行價(jià)格的折算( 每股的凈資產(chǎn)、每股的市盈率倍數(shù)) ；

(8) 相關(guān)問題的說明( 資產(chǎn)重組的模式及基本原則、剝離資產(chǎn)處置的辦法、債務(wù)重組的基本方法、關(guān)聯(lián)交易的處置辦法、富余、離退人員的安置、知識(shí)產(chǎn)權(quán)及專利技術(shù)的處置、土地使用權(quán)的處置、其他相關(guān)的問題) ；

(9) 組織機(jī)構(gòu)設(shè)計(jì)( 框架：股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理層、職能科室、生產(chǎn)主體的最佳結(jié)構(gòu)為子—分公司—孫公司，法人結(jié)構(gòu)：股東人數(shù)、董事會(huì)人數(shù)及相應(yīng)機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)及職能、經(jīng)理層及職能、管理科室及職責(zé)) ；

(10) 中介機(jī)構(gòu)的聘請(qǐng)( 聘請(qǐng)哪些中機(jī)構(gòu)、各中介機(jī)構(gòu)應(yīng)做的工作) ；

(11) 重組的時(shí)間、進(jìn)度、工作安排。

七 、輔業(yè)資產(chǎn)改制的基本思路

1 ．確定主業(yè)的主導(dǎo)產(chǎn)品及其與主導(dǎo)產(chǎn)品相關(guān)的資產(chǎn)范圍。確定主業(yè)資產(chǎn)，輔業(yè)資產(chǎn)亦確定。

2 ．剝離輔業(yè)資產(chǎn)

第一，把企業(yè)集團(tuán)分成兩大類：主業(yè)資產(chǎn)法人單位、輔業(yè)資產(chǎn)法人單位。

第二，把主業(yè)資產(chǎn)法人單位分成：無需現(xiàn)在改制的主業(yè)法人單位；需進(jìn)一步改制的主業(yè)法人單位。

第三，把需進(jìn)一步改制的主業(yè)法人單位分成：需改制成規(guī)范的主業(yè)法人單位；剝離部分的輔業(yè)資產(chǎn)法人單位。

第四，把主業(yè)法人單位剝離出來的部分輔業(yè)資產(chǎn)單位加輔業(yè)資產(chǎn)法人單位，確定主業(yè)資產(chǎn)單位的范圍。

3 ．把原企業(yè)集團(tuán)的負(fù)擔(dān)進(jìn)行企業(yè)分?jǐn)?/span>

第一，債務(wù)負(fù)擔(dān)：原則上債務(wù)跟著資產(chǎn)走；留下適當(dāng)比例的部分債務(wù)（指輔業(yè)資產(chǎn)的債務(wù)），可以全部由主業(yè)承擔(dān)。

第二，人員負(fù)擔(dān)：對(duì)于輔業(yè)資產(chǎn)的全體職工，主業(yè)分流下來的富余人員和主、輔業(yè)改制前的離、退休人員，采取經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的辦法，留給輔業(yè)企業(yè)。

4 ．確定閑置資產(chǎn)（不良資產(chǎn)）

第一，積壓庫存的產(chǎn)成品、半成品、原材料、加工協(xié)作件、零部件（積壓一年以上的）；

第二，久拖未決的在建工程（形不成生產(chǎn)能力的）；

第三，兩年以上未見效益的長期投資；

第四，三年以上的應(yīng)收往來帳款；

第五，短期流動(dòng)資金中的，幾年未處理的短期證券的股本價(jià)差；

第六，生產(chǎn)能力過剩的廠房、設(shè)備；

第七，待攤費(fèi)用（久拖未攤的）。

5 ．對(duì)輔業(yè)資產(chǎn)進(jìn)行合理合法的處置

第一，對(duì)從事社會(huì)管理性的資產(chǎn)要無償?shù)慕唤o社會(huì)管理；

第二，對(duì)從事社會(huì)公益性的資產(chǎn)采取逐年補(bǔ)貼、逐年減少（2 －3 年內(nèi)）的推向社會(huì)；

第三，對(duì)各類人員支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；

第四，把有自負(fù)盈虧能力的輔業(yè)企業(yè)改為非國有控股的公司制企業(yè)，沒有自負(fù)盈虧能力的改為國有控股的公司制企業(yè)。

6 ．在主、輔業(yè)資產(chǎn)范圍內(nèi)，以市場(chǎng)價(jià)格為基礎(chǔ)開展有償服務(wù)。

7 ．對(duì)無自負(fù)盈虧能力的企業(yè)通過讓渡產(chǎn)品、讓渡部分市場(chǎng)、增加適當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)協(xié)作、無償?shù)恼加闷髽I(yè)部分知識(shí)產(chǎn)權(quán)（或低價(jià)的占用），商標(biāo)、商譽(yù)、專利技術(shù)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等，或土地使用權(quán)、資金支持和占用、分紅的貼補(bǔ)等手段進(jìn)行經(jīng)濟(jì)支持（扶持）。最后，不斷強(qiáng)化輔業(yè)資產(chǎn)改革，爭(zhēng)取2-3 年內(nèi)走向市場(chǎng)。

八 、債務(wù)重組

1 ．補(bǔ)充資本金。將占用的國有資產(chǎn)、欠款、欠稅、欠電費(fèi)、財(cái)政撥款等變?yōu)閲匈Y本金，增大資本，減少負(fù)債。

2 ．企業(yè)間的債轉(zhuǎn)股。

3 ．委托中介機(jī)構(gòu)托管債權(quán)（委托資產(chǎn)管理公司）。

4 ．與銀行債權(quán)人商定減輕債務(wù)（降低原已掛帳貸款的貸款利率、掛帳停息、用低利率的新貸款還高利率的老貸款、商定把部分債務(wù)轉(zhuǎn)移控股單位、折扣式的償還債務(wù)，（銀行呆、壞帳）。

5 ．募新資還舊債（還公司債：把公司的資產(chǎn)負(fù)債率做大，通過改制增加新股東，新投資還公司債；還股東債：把公司的資產(chǎn)負(fù)債率做適當(dāng)，新股東收購的存量股份，還給因形成公司資產(chǎn)的股東的負(fù)債）。

6 ．股轉(zhuǎn)債。

7 ．資本運(yùn)作償還債務(wù)（出售資產(chǎn)、出售股權(quán)、土地使用權(quán)變現(xiàn)、固定資產(chǎn)變現(xiàn)）。

九 、人員重組（安置、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償）

1 ．需安置的人員范圍包括六類：輔業(yè)資產(chǎn)企業(yè)的全體職工；改制過程中可能出現(xiàn)的破產(chǎn)企業(yè)職工；主業(yè)分流的富余職工；原企業(yè)的離、退人員；需重新安置的工傷及重病員工；需特殊照顧的職工遺屬。

2 ．安置人員處置方式：以改制為時(shí)點(diǎn)，改制前的六類人員進(jìn)輔業(yè)資產(chǎn)；改制后人隨資產(chǎn)走。改制后有主業(yè)、輔業(yè)，會(huì)產(chǎn)生新的退休人員；老人老辦法，新人新辦法。以一定年度為界限，如某種辦法執(zhí)行截止至2008 年；支付各種經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

3 ．支付的類別包括：前三類人員支付解除職工勞動(dòng)關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；對(duì)離、退人員支付超支的工資補(bǔ)貼、住房補(bǔ)貼、福利超支補(bǔ)貼、超支的勞保補(bǔ)貼、適當(dāng)?shù)臍浽豳M(fèi)。工傷、重病、遺屬的特殊補(bǔ)貼，除買斷工齡外，支付適當(dāng)補(bǔ)貼。

4 ．支付的標(biāo)準(zhǔn)：前三類：按勞動(dòng)部的標(biāo)準(zhǔn)支付12 個(gè)月工資；按破產(chǎn)企業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)，每工齡年1 個(gè)月平均工資；每工齡年支付1 個(gè)月，但不超過12 個(gè)月的工資標(biāo)準(zhǔn)。離、退人員：月平均工資×10 年。工傷、重病、遺屬酌情照顧。

5 ．支付的來源：應(yīng)付工資、應(yīng)付福利費(fèi)（買補(bǔ)充醫(yī)療保險(xiǎn)）；改制企業(yè)的凈資產(chǎn)；控股單位的凈資產(chǎn)；政府補(bǔ)貼；土地使用權(quán)的變現(xiàn)。

6 ．支付的方式：現(xiàn)金支付；實(shí)物資產(chǎn)支付（一般作價(jià)入股）；負(fù)債支付。

7 ．解除職工勞動(dòng)關(guān)系的方法：身份和工齡置換，保留崗位。適用實(shí)物資產(chǎn)支付（作價(jià)入股）。身份和工齡置換，離崗走人。適用現(xiàn)金支付和負(fù)債支付。

8 ．支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的帳務(wù)處理：掛資本公積金；掛負(fù)債、應(yīng)付款；轉(zhuǎn)成資本金，入股。

9 ．對(duì)職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的一般處置辦法：成立基金，統(tǒng)一管理；由職工個(gè)人作價(jià)入股；與經(jīng)營者達(dá)成協(xié)議，如：企業(yè)支付職工未來20 年的哪些費(fèi)用。

十 、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的處置

1 ．范圍包括：商標(biāo)、商譽(yù)；專利技術(shù)；非專利技術(shù)；工業(yè)產(chǎn)權(quán)。

2 ．處置：

(1) 商標(biāo)商譽(yù)的處置：本企業(yè)改制，不作價(jià)入股（已體現(xiàn)在本企業(yè)凈資產(chǎn)中了）；向其他企業(yè)投入，評(píng)估作價(jià)入股；為輔業(yè)企業(yè)無償使用一段時(shí)間，2-3 年，逐步轉(zhuǎn)為有償使用（租賃、作價(jià)入股），或者待輔業(yè)企業(yè)創(chuàng)造新的商標(biāo)商譽(yù)時(shí)退出。

(2) 其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)：成熟型的知識(shí)產(chǎn)權(quán)一般不作價(jià)入股；成長型的知識(shí)產(chǎn)權(quán)可以適當(dāng)作價(jià)入股；新增的知識(shí)產(chǎn)權(quán)可以作價(jià)入股；新購買的知識(shí)產(chǎn)權(quán)可以作價(jià)入股。

(3) 應(yīng)注意的幾個(gè)問題：無形資產(chǎn)（不包括土地使用權(quán)）作價(jià)入股比例≤20% ；高新技術(shù)無形資產(chǎn)作價(jià)入股比例≤35% ；無形資產(chǎn)作價(jià)入股反向性。作價(jià)入股比例不是越大越好：評(píng)估值大、作價(jià)入股股份大；公司股本大，公司稅后利潤??；公司發(fā)行新股，價(jià)格小。

十一 、土地使用權(quán)的處置

1 ．輔業(yè)企業(yè)改制土地使用權(quán)有優(yōu)惠政策。

2 ．土地使用權(quán)有償處置

(1) 評(píng)估（土地使用權(quán)評(píng)估機(jī)構(gòu)）。

(2) 處置：

作價(jià)入股：國家作價(jià)入股，直接持股；國家作價(jià)入股，委托控股單位持股；土地使用權(quán)進(jìn)入控股單位的資產(chǎn)帳戶，再作價(jià)入股；進(jìn)改制公司的控股單位，交出讓金，再作價(jià)入股進(jìn)改制公司。

租賃：國家直接租賃，收租金；國家直接租賃，與企業(yè)控股單位分享租金；使用權(quán)評(píng)估進(jìn)控股單位資產(chǎn)帳戶，再向改制企業(yè)租賃；進(jìn)控投單位帳戶，交出讓金，再向改制企業(yè)收租金。

十二 、財(cái)務(wù)重組（要注意帳務(wù)處理）

1 ．三年以上的應(yīng)收、應(yīng)付最好不進(jìn)。

2 ．在建工程（久拖未決的）或形不成盈利能力的在建工程最好不進(jìn)。

3 ．計(jì)提各項(xiàng)損失準(zhǔn)備。

4 ．保證主營收入占一定比重。

5 ．剔除各種補(bǔ)貼、補(bǔ)助、罰沒收入等（計(jì)算盈利時(shí)剔除）。

6 ．資產(chǎn)與負(fù)債要相匹配。

7 ．要有獨(dú)立的財(cái)務(wù)核算機(jī)構(gòu)，獨(dú)立的財(cái)務(wù)決策。

8 ．要有獨(dú)立的銀行帳戶、納稅帳戶。

9 ．長期投資不見效益的，要剔除。

10 ．核銷閑置資產(chǎn)。

十三 、發(fā)起人資格

1 ．只能是自然人和法人。

2 ．有一半以上居住在國內(nèi)。

3 ．股份在設(shè)立公司后三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

4 ．投資一般不允許用股權(quán)投資。但實(shí)際中有，最好不超過20% 。

5 ．投資一般是無形資產(chǎn)與貨幣資金，一般不投實(shí)物資產(chǎn)。

6 ．主發(fā)起人的股權(quán)，一般改制不能≥95% 。各地不一，北京90% ，上海75% 。輔業(yè)資產(chǎn)改制，國有股≤75% 。

7 ．發(fā)起人投資禁止捆綁式（禁止兄弟倆式的資產(chǎn)捆綁上市），加大了管理難度。

8 ．發(fā)起人協(xié)議書應(yīng)關(guān)注的問題：資格；明確投入資產(chǎn)數(shù)量；明確投入資產(chǎn)性質(zhì)；明確發(fā)起失敗后，各自應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任；明確改制過程中中介機(jī)構(gòu)的費(fèi)用各自承擔(dān)的比例，指的是發(fā)起失敗后的承擔(dān)。

十四 、法人治理結(jié)構(gòu)的規(guī)范

1 ．范疇：股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理層，對(duì)于上市公司，還包括董事會(huì)秘書。

2 ．存在問題：

(1) 一股獨(dú)大。股東會(huì)一人控制，中、小股東權(quán)利無法實(shí)現(xiàn)。

(2) 董事長一言堂。內(nèi)部人控制。

(3) 監(jiān)事會(huì)形同虛設(shè)。

(4) 經(jīng)營者的激勵(lì)機(jī)制薄弱。

(5) 關(guān)聯(lián)人士從不回避。

(6) 兩個(gè)關(guān)系理不清（黨委會(huì)和董事會(huì)搞不清，董事會(huì)和經(jīng)理層搞不清）。

3 ．規(guī)范的措施：

(1) 建立健全法人治理結(jié)構(gòu)。董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理層、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。發(fā)展趨勢(shì)增加營銷負(fù)責(zé)人。

(2) 建立健全法人治理結(jié)構(gòu)的運(yùn)行規(guī)則。即：議事程序、議事規(guī)則、決策程序、工作準(zhǔn)則、工作條例。

(3) 公司高管人員的選聘程序合法化。對(duì)高管人員的任職考察做在選聘之前；公司董事由股東會(huì)選舉產(chǎn)生；監(jiān)事也由股東會(huì)選舉產(chǎn)生；董事長由董事會(huì)選舉產(chǎn)生；監(jiān)事會(huì)召集人（主席）由監(jiān)事會(huì)推舉；總經(jīng)理由董事會(huì)選聘；副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人要由總經(jīng)理提名，董事會(huì)選聘；董事會(huì)秘書由董事會(huì)聘任；董事會(huì)、股東會(huì)人員決議是最終決議（國企，不應(yīng)再到主管機(jī)關(guān)審批）。

(4) 高管人員的任職資格合法化。公司法規(guī)定的六種人不行；市場(chǎng)禁入者不行（違規(guī)人員）；公務(wù)員不行。

(5) 禁止雙重任職：

1) 改制企業(yè)的法定代表人、控股單位的法定代表人，一般不兼改制企業(yè)的法定代表人。

2) 董事長和總經(jīng)理要分開任職（企業(yè)規(guī)模達(dá)一定程度的時(shí)候）。

3) 公司的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人只能在公司獨(dú)立任職，不準(zhǔn)在外面兼職兼薪。

4) 公司的財(cái)務(wù)核算機(jī)構(gòu)人員要相對(duì)獨(dú)立。

5) 建立外部董事、外部監(jiān)事制度。外部董事要達(dá)到1/2 （不在公司拿薪的）；外部監(jiān)事力爭(zhēng)達(dá)到1/2 。

(6) 建立獨(dú)立董事制度。

1) 任職資格：符合公司法規(guī)定的任職資格；不是公司前十名自然人股東；不在前五名法人股東單位任職；在公司無親緣關(guān)系；不是公司的供應(yīng)大戶（關(guān)聯(lián)交易的客戶）；相對(duì)的專業(yè)人士，即：法律、財(cái)務(wù)、市場(chǎng)方面有一定的經(jīng)驗(yàn)；每年在公司至少工作15 天；不在公司中介機(jī)構(gòu)任職；最多任5 家獨(dú)立董事。

2) 主要職責(zé)：對(duì)公司選聘董事、監(jiān)事有提名建議權(quán)；對(duì)股東大會(huì)的議案有提案權(quán)和征集股東權(quán)；對(duì)公司選、解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所有表決權(quán)；三分之一的獨(dú)立董事有提議召開股東大會(huì)的權(quán)利；對(duì)公司的重大經(jīng)營決策有表決權(quán)。重大是指：第一，資產(chǎn)管理：公司發(fā)行新股；增資擴(kuò)股；發(fā)行中長期債券；兼并收購；重大資產(chǎn)重組；重大資產(chǎn)租賃、轉(zhuǎn)讓等。第二，財(cái)務(wù)管理：經(jīng)營方針、策略；中長期發(fā)展規(guī)劃；高管人員薪酬計(jì)劃（年薪、持股、股票期權(quán)、養(yǎng)老保險(xiǎn)）；年度財(cái)務(wù)決算；內(nèi)部股設(shè)計(jì)；重大關(guān)聯(lián)交易審核。第三，投資管理：重大投資項(xiàng)目（基本建設(shè)、技術(shù)改造）；重大對(duì)外投資；重大的新品開發(fā)。

3) 國內(nèi)獨(dú)立董事現(xiàn)狀：500-600 名，上市公司要求至少要有會(huì)計(jì)人士，按國內(nèi)要求至少要有3000 名。非上市公司獨(dú)立董事制度正在試點(diǎn)。

4) 國內(nèi)、國外的獨(dú)立董事作用比較：法人治理結(jié)構(gòu)的組織框架限制了作用；忽視了專業(yè)人員的作用，大多只注重了名人效應(yīng)；獨(dú)立董事的報(bào)酬，不是薪水，叫“職務(wù)補(bǔ)貼”。獨(dú)立董事是否可以持公司股份？國外有，國內(nèi)限制，不超過1% 。薪水有高有低，沒有標(biāo)準(zhǔn)。

(7) 理順兩個(gè)關(guān)系：

1) 理順董事會(huì)與黨委會(huì)的關(guān)系。黨委書記、董事長一人兼；機(jī)構(gòu)能合并盡量合并，精簡(jiǎn)高效。

2) 理順董事長與總經(jīng)理的關(guān)系。盡可能總經(jīng)理由董事長選聘；總經(jīng)理盡可能從市場(chǎng)選聘；分開任職要有一定的條件，企業(yè)有了一定的資產(chǎn)、規(guī)模。

(8) 加大經(jīng)營者的激勵(lì)：推開年薪制；經(jīng)營者持股；股票期權(quán)試點(diǎn)；經(jīng)營者的商業(yè)、補(bǔ)充養(yǎng)老保險(xiǎn)。

(9) 強(qiáng)化經(jīng)營者約束：

1) 依法辦事，建章建制。

2) 建立高管人員誠信勤勉義務(wù)制度。公司董事對(duì)公司負(fù)責(zé)，以公司利益率最大化做為自己的出發(fā)點(diǎn)；不準(zhǔn)貪污、行、受賄；不準(zhǔn)侵占；不準(zhǔn)在股東會(huì)未知情情況下，與公司簽訂任何關(guān)聯(lián)交易；公平對(duì)待公司每一個(gè)股東；不能任意泄露公司任何商業(yè)機(jī)密；不準(zhǔn)自己的親屬、子女干與公司競(jìng)爭(zhēng)的事情；代理律師、合伙人也不準(zhǔn)干與公司競(jìng)爭(zhēng)的事情。

3) 建立關(guān)聯(lián)人士的回避制度。經(jīng)營者年薪、薪酬計(jì)劃由外部董事、獨(dú)立董事制訂。

(10) 建立董事會(huì)決策失誤的責(zé)任追究制度。

1) 追究哪些人：投贊成票的；投棄權(quán)票的；投反對(duì)票會(huì)議記錄無記載的。

2) 如何追究：建立決策責(zé)任賠償制度；建立董事責(zé)任保險(xiǎn)制度。

(11) 在董事會(huì)下面建立專業(yè)型專家咨詢機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)管理委員會(huì)、財(cái)務(wù)管理委員會(huì)、投資管理委員會(huì)。

十五 、經(jīng)營者持股

1 ．基本目的：

(1) 出資人對(duì)企業(yè)資產(chǎn)的保值增值的責(zé)任先到位。

(2) 綁在一個(gè)戰(zhàn)車上。一榮俱榮，一損俱損。

(3) 消除58 歲現(xiàn)象。讓經(jīng)營者通過持股，加大了收入，免除了退休以后的窘迫現(xiàn)象和養(yǎng)老后顧之憂。人不在，股份在，利益常在。

2 ．基本原則：

(1) 形成跳樓機(jī)制。要讓經(jīng)營者通過出資持股有風(fēng)險(xiǎn)壓力。

(2) 考核兌現(xiàn)。給經(jīng)營者確定考核目標(biāo)，達(dá)到目標(biāo)才能兌現(xiàn)。

(3) 開始走小步。目前還沒有統(tǒng)一的法規(guī)。

(4) 防止社會(huì)不平衡，員工不平衡。

3 ．入股方式：

(1) 存量持股。持有的是原有企業(yè)股份，沒有新的增加。如用控股地位或融資持股，叫做經(jīng)營者收購。經(jīng)營者收購是經(jīng)營者持股的一種方式，要慎重。

(2) 增量持股。改制后，經(jīng)營者持有的是新增的股份。

(3) 存量與增量相結(jié)合。

4 ．持股的股權(quán)形式：

(1) 崗位股。原有股東拿出一部分股權(quán)，設(shè)置董事長、總經(jīng)理崗股，與崗位掛鉤，在崗則有，不在崗后沒有，每年分紅時(shí)兌現(xiàn)。

(2) 經(jīng)營者的“才能”作價(jià)入股。做為無形資產(chǎn)評(píng)估作價(jià)入股。

(3) 二級(jí)市場(chǎng)鎖定股份。股東與經(jīng)營者達(dá)成協(xié)議，從本企業(yè)二級(jí)市場(chǎng)購一定股份給經(jīng)營者。目的是讓經(jīng)營者跟著跑，規(guī)定在幾年后才能上市。

(4) 自然人入股。

(5) 技術(shù)股。經(jīng)營者本身也是企業(yè)發(fā)明創(chuàng)造的持有者時(shí)。

(6) 虛擬股份。

(7) 期股期權(quán)。原有的股東讓渡一部分股份未來的所有權(quán)，獎(jiǎng)勵(lì)經(jīng)營者，但需經(jīng)營者購買。

(8) 股票增值權(quán)。

1) 凈資產(chǎn)增值權(quán)。如：公司選聘經(jīng)營者時(shí)帳面凈資產(chǎn)1.2 元/ 股，要求經(jīng)營者三年后增至1.5 元/ 股，增長后的凈資產(chǎn)數(shù)按一定比例獎(jiǎng)勵(lì)給經(jīng)營者。

2) 市值增值權(quán)。如：當(dāng)年發(fā)行時(shí)1.47 元/ 股，三年后如果市值增至1.8 元/ 股，拿增值部分乘以一定比例獎(jiǎng)勵(lì)經(jīng)營者。

(9) 股票期權(quán)。公司與經(jīng)營者達(dá)成協(xié)議，用現(xiàn)在的股票值購買幾年以后的股票。如：97 年400 萬，到99 年價(jià)值2 億。

(10) 經(jīng)營者散購。通過融資收購公司股份，達(dá)到控股的地位。

5 ．經(jīng)營者持股的資金來源法律規(guī)定：個(gè)人工資、個(gè)人借款、個(gè)人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。法律無規(guī)定，實(shí)際可操作的：應(yīng)付工資、應(yīng)付福利費(fèi)、公積金節(jié)余；股東的獎(jiǎng)勵(lì)：分紅獎(jiǎng)勵(lì)、股份獎(jiǎng)勵(lì)、凈資產(chǎn)增值獎(jiǎng)勵(lì)；經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；企業(yè)代為融資。

6 ．企業(yè)代為融資的方式和渠道：

(1) 渠道：1) 大股東單位。2) 企業(yè)自身（記帳方式：經(jīng)營者個(gè)人欠企業(yè)的款）。3) 戰(zhàn)略投資者。4) 金融部門（包括銀行、信托公司、資產(chǎn)管理公司、各種基金管理公司、證券公司、各種投資公司）5) 向外商融資。

(2) 方式：1) 企業(yè)代為融資，企業(yè)出面擔(dān)保。2) 個(gè)人融資，股權(quán)質(zhì)押。3) 個(gè)人融資，大股東單位擔(dān)保。4) 以工會(huì)的名義融資。5) 成立新公司融資。

7 ．經(jīng)營者持股人的范圍：

(1) 一企一策，因企而定。

(2) 企業(yè)大范圍小，企業(yè)小范圍可以適當(dāng)放寬。

(3) 主要瞄準(zhǔn)企業(yè)的主要經(jīng)營決策者。

(4) 一般企業(yè)選擇的范圍：1) 董事長、總經(jīng)理；2) 董事長、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人等高管人員；3) 所有的高管人員；4) 所有的高管人員及部門經(jīng)理；5) 經(jīng)營骨干（業(yè)務(wù)骨干）、技術(shù)骨干。

8 ．經(jīng)營者持股企業(yè)必備的條件：公司制企業(yè)；盈利企業(yè)；有外部董事、獨(dú)立董事制訂持股方案及考核；財(cái)務(wù)報(bào)告真實(shí)可靠；制訂相應(yīng)高管人員的職務(wù)消費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)；股東會(huì)審議通過。

9 ．持股比例：一企一策，因企而宜，因地而宜。與當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展水平和政策許可的范圍銜接。大型企業(yè)經(jīng)營者不能持大股。經(jīng)營層之間不能平均持股，要拉開差距。一般企業(yè)經(jīng)營者持股比例的經(jīng)驗(yàn)數(shù)據(jù)：1) 公司股本500 萬以下的，經(jīng)營者持大股；2) 公司股本500 萬~3000 萬左右的，經(jīng)營層持股20~30% ；3) 公司股本3000 萬~1 個(gè)億左右的，經(jīng)營層持股10~20% ；4) 公司股本1 個(gè)億~5 個(gè)億的，經(jīng)營層持股5~10% ；5) 董事長、總經(jīng)理在經(jīng)營層持股40~50% 。

10 ．出資的比例：經(jīng)營者持股，不出資不行；經(jīng)營者全出資也不行，風(fēng)險(xiǎn)太大；出資、融資、獎(jiǎng)勵(lì)按照一定的比例比較合適，北京市出臺(tái)的政策是三三制。

11 ．經(jīng)營目標(biāo)的設(shè)置：

(1) 年凈資產(chǎn)收益率。大企業(yè)3~5% ，中、小企業(yè)5~7% 。

(2) 年銷售收入總額和利潤總額。

(3) 折舊定額或定率。

(4) 考慮職工的年工資增長水平，至少大于等于通貨膨脹率。

(5) 下崗分流人員要限制。

12 ．考核：

(1) 建立高管人員薪酬委員會(huì)；

(2) 建立相應(yīng)的經(jīng)營者持股的經(jīng)營目標(biāo)的考核和兌現(xiàn)考核制度；

(3) 堅(jiān)持每年一考評(píng)，一個(gè)任期總考核；

(4) 制訂公司經(jīng)營者持股的管理制度；

(5) 考核結(jié)果向股東會(huì)、董事會(huì)呈報(bào)（年度考核結(jié)果）。

13 ．兌現(xiàn)：

(1) 達(dá)到經(jīng)營目標(biāo)：1) 獎(jiǎng)勵(lì)、出資、融資的股份全部兌現(xiàn)；2) 獎(jiǎng)勵(lì)、出資、融資的分紅要兌現(xiàn)；3) 經(jīng)營者任職到期離開崗位，所持股份變現(xiàn)。上市公司，最好是上市流通變現(xiàn)；公司回購變現(xiàn)；轉(zhuǎn)讓給其他股東變現(xiàn)。非上市公司采用上述后兩種方式。4) 任職期滿愿意繼續(xù)持有公司股份，尊重其意見，繼續(xù)持股分紅。

(2) 達(dá)不到經(jīng)營目標(biāo)：

1) 客觀原因造成的。（天災(zāi)人禍、身體健康原因、正常的組織調(diào)動(dòng)、經(jīng)批準(zhǔn)的辭職）?？己耍撼鲑Y的股份要兌現(xiàn)；融資、獎(jiǎng)勵(lì)已經(jīng)到期的股份要兌現(xiàn)；上述三種的分紅要兌現(xiàn)；未到期的、其他股份取消；是否變現(xiàn)由董事會(huì)根據(jù)情況酌定。

2) 主觀原因造成的。（違規(guī)、違法直至犯罪；編造虛假的財(cái)務(wù)報(bào)告；強(qiáng)行違反規(guī)定、決策造成公司重大損失；未經(jīng)批準(zhǔn)的私自辭職）?？己耍撼鲑Y的股份不能剝奪，可以持有；其他股份及其今后的分紅取消；適當(dāng)?shù)淖坊厝谫Y和獎(jiǎng)勵(lì)股份的分紅；給予適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)制裁；股份不變現(xiàn)。盈利好了可按當(dāng)時(shí)的市值變現(xiàn)。

14 ．操作流程：

(1) 向管理當(dāng)局提出設(shè)想；

(2) 聘請(qǐng)適當(dāng)?shù)膶I(yè)咨詢公司對(duì)設(shè)想進(jìn)行可行性分析；

(3) 提出經(jīng)營者持股的初步草案；

(4) 將初步草案提交公司管理當(dāng)局討論修改，訂立初步方案；

(5) 將初步方案與有關(guān)方面進(jìn)行談判（股東大會(huì)、職工代表大會(huì)、政府有關(guān)部門）；

(6) 聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行改制工作（評(píng)估師、律師）；

(7) 在評(píng)估確認(rèn)資產(chǎn)的基礎(chǔ)上，擬定經(jīng)營者持股的正式方案；

(8) 將正式方案送交有關(guān)部門審批；

(9) 制訂公司的管理制度、經(jīng)營者持股管理辦法、章程等，繳納出資、驗(yàn)資；

(10)