金租首次因在建工程被罰，這樣做既合規(guī)又不丟單

在建工程，這一此前打擦邊球的業(yè)務(wù)，再次給金租惹來麻煩。

5月28日，中國銀保監(jiān)會舟山監(jiān)管分局公開了一張行政處罰單。近日一家金融租賃公司被罰款75萬元。處罰信息顯示，主要違法違規(guī)事由為： 違規(guī)提供政府性融資；違規(guī)以在建工程、未取得所有權(quán)的財產(chǎn)作為租賃標(biāo)的物；開展租賃業(yè)務(wù)嚴(yán)重違反審慎經(jīng)營規(guī)則。

截至2019年末，這家金租總資產(chǎn)突破287億元，2019年凈利潤高達(dá)4.5億元，同比增幅高達(dá)211%。從財務(wù)表現(xiàn)的角度看，可圈可點(diǎn)，在同行之中應(yīng)歸入優(yōu)秀之列。

值得注意的是， 這是金租第一次因在建工程為租賃物領(lǐng)罰單。

事實上，對于是否能以在建工程作為標(biāo)的物，業(yè)內(nèi)一直存在爭議。

《金融租賃公司管理辦法》第四條規(guī)定， 適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產(chǎn)，銀監(jiān)會另有規(guī)定的除外。

同時，《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第237條的規(guī)定，結(jié)合標(biāo)的物的性質(zhì)、價值、租金的構(gòu)成以及當(dāng)事人的合同權(quán)利和義務(wù)，對是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作出認(rèn)定。 對名為融資租賃合同，但實際不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系的，人民法院應(yīng)按照其實際構(gòu)成的法律關(guān)系處理。

否定觀點(diǎn)不支持將在建工程視為租賃物，一則在建工程尚不具備法律上的所有權(quán)，故融資租賃公司作為出租人并不能實際取得項目所有權(quán)，此與租賃期間出租人享有對租賃物的所有權(quán)的特征相背離；二則在建工程并不屬于實質(zhì)意義上的固定資產(chǎn)，并非合法的融資租賃標(biāo)的物。

肯定觀點(diǎn)則認(rèn)為，《國際統(tǒng)一司法協(xié)會租賃示范法》第二條規(guī)定，未來資產(chǎn)也可以作為租賃物。在建工程雖然尚未建成，但并不影響其作為租賃物的融物屬性。

售后回租交易的特殊性僅在于出賣人與承租人系同一人，目前司法實踐中所要求的在開展售后回租交易之初即要求出賣人（承租人）享有租賃物的所有權(quán)并沒有法律依據(jù)，如在預(yù)付款+售后回租交易中，出賣人（承租人）以其未來購買的物或建成的不動產(chǎn)作為租賃物開展售后回租交易，與直租交易項下法律關(guān)系不應(yīng)有實質(zhì)性的差異，不應(yīng)當(dāng)僅以出賣人（承租人）尚未取得租賃物所有權(quán)即否定融資租賃法律關(guān)系。

針對在建工程的爭議，在實務(wù)操作層面，大多數(shù)金租從業(yè)人員認(rèn)為，在建工程是金融租賃支持實體經(jīng)濟(jì)一個非常好的切入口。

在建工程主要為基礎(chǔ)設(shè)施，如碼頭、水電站、大壩、農(nóng)用設(shè)施管網(wǎng)、地鐵等。這類融資主體往往具有融資規(guī)模大、資信等級高、風(fēng)險容易控制等特點(diǎn)。從“新基建”的視角來看，高速軌道交通、特高壓等領(lǐng)域亦存在很多亟需資金的在建工程。

在后疫情時代，基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)擔(dān)綱了拉動經(jīng)濟(jì)的重任。特別是“新基建”被多數(shù)地方政府列入2020年投資計劃，5G通信網(wǎng)絡(luò)建設(shè)、數(shù)據(jù)中心、工業(yè)互聯(lián)網(wǎng)等正成為各地布局未來的重頭戲。

早在2018年下發(fā)的《國務(wù)院辦公廳關(guān)于保持基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域補(bǔ)短板力度的指導(dǎo)意見》指出，優(yōu)化基礎(chǔ)設(shè)施投資，是加強(qiáng)我國供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革的重要方面?！吨笇?dǎo)意見》還提出，保障在建項目順利實施，避免形成“半拉子”工程。

“以高速公路為例，已經(jīng)完成了90%的標(biāo)段，如果將90%的標(biāo)段轉(zhuǎn)固，這一項目將面臨巨額的固定資產(chǎn)折舊?！庇蟹治鋈耸勘硎?，那報表將非常難看，可能出現(xiàn)巨額虧損。幾乎沒有金融機(jī)構(gòu)能對該項目進(jìn)行投放。

因此，另有從業(yè)人士建議，非房地產(chǎn)在建工程嚴(yán)格按照會計準(zhǔn)則要求的情況下，確定已達(dá)到預(yù)定可使用狀態(tài)的在建工程，可以作為租賃物。

其理由在于，該類工程由于其投資建設(shè)已經(jīng)完成，達(dá)到了預(yù)定可使用狀態(tài)，雖然沒有辦理轉(zhuǎn)固定資產(chǎn)的手續(xù)，但實質(zhì)上已經(jīng)符合《會計準(zhǔn)則第4號――固定資產(chǎn)》中固定資產(chǎn)的特征，只是在財務(wù)賬面上未發(fā)生轉(zhuǎn)變。

在這一思路下， 出租人可要求承租人盡快將在建工程轉(zhuǎn)為固定資產(chǎn)，承租人將在建工程在會計科目里轉(zhuǎn)為固定資產(chǎn)之前，可以用承租人支付租前息的方式解決這一問題。

此種交易安排不但解決了在建工程在達(dá)到預(yù)期可使用狀態(tài)前無法作為租賃物的問題，且同時保證了承租人融資的及時性。